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    Medidas provisionales y medidas definitivas

    Medidas provisionales previas a la demanda de divorcio o separación

    ¿Qué son?

    Las medidas previas a la demanda de divorcio son una serie de medidas que prevé la ley adoptadas por el Juez de Primera Instancia del domicilio de los cónyuges a petición del cónyuge que se proponga presentar una demanda de separación, nulidad o divorcio.

    ¿Es obligatorio solicitar la adopción de estas medidas?

    No es obligatorio, puesto que si no se solicitan antes de interponer la demanda de divorcio, nulidad o separación, el Juez las adoptará una vez que se haya interpuesto esta demanda.

    ¿Para qué sirven?

    Las medidas provisionales previas a la demanda lo que hacen es regular la situación con respecto a los hijos del matrimonio, la pensión de alimentos, el qué sucederá con la vivienda familiar… Por ejemplo: el Juez adopta a petición de la madre, que los hijos van a quedarse con ella los días de diario; el Juez establece que el marido deberá pasar una pensión a la mujer de 500 euros y a los hijos una de 300 euros. En definitiva van a tratar sobre las efectos y medidas que producen las medidas provisionales simultáneas, que se adoptan una vez admitida la demanda de separación, divorcio o nulidad por el Juez.

    ¿Durante cuánto tiempo subsisten las medidas que se hayan tomado?

    El CC (art 104.2) establece que las medidas que se hubieran tomado sólo subsistirán si dentro de los treinta días siguientes a contar desde que fueron inicialmente adoptadas, se presenta la demanda ante el Juez o tribunal competente.

    ¿Es necesaria la presencia de abogado y procurador para solicitar estas medidas?

    Conforme a la Ley de enjuiciamiento civil no será necesaria la asistencia de abogado y la representación de procurador para presentar la solicitud de adopción de estas medidas, pero sí será necesaria para los escritos y actos posteriores.

    Desarrollo del proceso

    1. Una vez que el cónyuge ha presentado la solicitud de adopción de medidas previas, el Juez cita a los cónyuges, a los hijos (si los hay) y al Ministerio Fiscal a una comparecencia dentro de los 10 días siguientes. El cónyuge demandado debe ir representado por un procurador y asistido por un abogado.
    2. En la comparecencia las partes intentan llegar a un acuerdo sobre las medidas que se vayan a adoptar y si no logran alcanzar un acuerdo será el Juez quien decida. En esta comparecencia se practican también las pruebas necesarias para acreditar los hechos que aleguen las partes para fundamentar sus peticiones sobre medidas de carácter patrimonial.
    3. Si alguna de las pruebas no puede practicarse, el Juez señala una fecha para que se lleven a cabo.
    4. Cuando el Juez ha oído a las partes y se han practicado las pruebas, dentro de los tres días siguientes dicta un auto, contra el que no cabe recurso.

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    Medidas provisionales simultáneas a la demanda de divorcio o separación

    Una vez presentada la demanda de divorcio, nulidad o separación se producen de forma automática una serie de efectos que ordena el CC y que son:

    • Los cónyuges pueden vivir separados. Ya no se presume que los cónyuges viven juntos ni que el marido sea el padre de los hijos que tenga la mujer.
    • Quedan revocados los consentimientos y poderes que cualquiera de los cónyuges hubiera otorgado al otro. Pej: autorización de la mujer al marido para que éste le gestione la herencia que ha recibido de su padre.
    • Salvo que los cónyuges establezcan otra cosa, cesa la posibilidad de vincular por uno los bienes del otro en ejercicio de la potestad doméstica.

    Pero aparte de estos efectos automáticos, el Juez va a adoptar una serie de medidas que afectan a los bienes de los esposos, a los hijos, a las pensiones, vivienda familiar… Si existe acuerdo (convenio regulador) entre los cónyuges sobre un determinado punto (pej: quien se queda con la custodia de los hijos) y el Juez lo aprueba, ese punto se va a regir según lo que se haya establecido en ese acuerdo.

    Las medidas que el Juez adoptara una vez admitida la demanda de divorcio, separación o nulidad y tras la audiencia de los cónyuges y de los hijos son las siguientes (art.103 CC):

    • Determinar, en interés de los hijos, con cuál de los cónyuges se van a quedar, así como la forma en que el cónyuge que no se quede con la guarda y custodia de los hijos podrá cumplir el deber de velar por éstos y el tiempo, modo y lugar en que podrá comunicar con ellos y tenerlos en su compañía. De manera excepcional, es posible que los hijos sean encomendados a parientes, abuelos u otras personas que estén de acuerdo con ello. En caso de que no existan estas personas, se les podrá conferir a instituciones idóneas funciones tutelares ejercidas bajo autoridad judicial. Para los casos en los que se presume un riesgo de sustracción del menor por uno de los cónyuges o terceras personas, es posible adoptar las siguientes medidas:
      1. Prohibición de salida del territorio nacional, salvo autorización judicial previa.
      2. Prohibición de expedición del pasaporte al menor o retirada del mismo si ya se hubiere expedido.
      3. Sometimiento a autorización judicial previa de cualquier cambio de domicilio del menor.
    • Determinar, teniendo en cuenta el interés familiar más necesitado de protección, cuál de los cónyuges ha de continuar en el uso de la vivienda familiar y asimismo, previo inventario, los bienes y objetos que continúan en ésta y los que se va a llevar cada cónyuge, así como también las medidas cautelares convenientes para garantizar que cada uno se lleva lo que el Juez ha dispuesto.
    • Fijar la contribución de cada cónyuge a las cargas del matrimonio, incluidas, si procede, las litis expensas, establecer las bases para la actualización de cantidades y disponer las garantías, depósitos, retenciones u otras medidas cautelares convenientes, a fin de asegurar la efectividad de lo que por estos conceptos un cónyuge haya de abonar al otro. Se considerará contribución a dichas cargas el trabajo que uno de los cónyuges dedicará a la atención de los hijos comunes sujetos a patria potestad.
    • Señalar, atendidas las circunstancias, los bienes gananciales o comunes que, previo inventario, se hayan de entregar a uno u otro cónyuge y las reglas que deban observar en la administración y disposición de los bienes, así como en la obligatoria rendición de cuentas sobre los bienes comunes o parte de ellos que reciban y los que adquieran en lo sucesivo.
    • Determinar, en su caso, el régimen de administración y disposición de aquellos bienes privativos que por capitulaciones o escritura pública estuvieran especialmente afectados a las cargas del matrimonio.

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    Medidas definitivas en la sentencia de divorcio, la separación o la nulidad

    ¿Qué son?

    Son las medidas que se adoptan en la sentencia de divorcio, separación o nulidad y van a ser efectivas desde que se dicta la sentencia. Las medidas adoptadas con la admisión de la demanda de divorcio, separación o nulidad o las que se hubieran adoptado antes de la interposición de la demanda serán modificadas o bien se ratificarán en la sentencia. Se van a referir a lo que se dispone para las medidas provisionales (hijos, cargas del matrimonio, uso de la vivienda familiar…).

    ¿Se pueden modificar las medidas definitivas?

    Sí, según el art. 91 del CC las medidas en la sentencias de divorcio, separación o nulidad podrán ser modificadas cuando se alteren sustancialmente las circunstancias. Además, según la LEC, art. 775, "El Ministerio Fiscal, habiendo hijos menores o incapacitados y, en todo caso, los cónyuges podrán solicitar del tribunal la modificación de las medidas convenidas por los cónyuges o de las adoptadas en defecto de acuerdo, siempre que hayan variado sustancialmente las circunstancias tenidas en cuenta al aprobarlas o acordarlas." La solicitud de modificación de medidas cuando es solicitada de mutuo acuerdo debe ser acompañada de una propuesta de convenio regulador. En caso de que solo uno de los cónyuges desee solicitar la modificación, deberá presentar la demanda correspondiente.

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